МІНІСТЕРСТВО ОСВІТИ
Читинської ДЕРЖАВНИЙ УНІВЕРСИТЕТ
ІНСТИТУТ ПЕРЕПІДГОТОВКИ ТА ПІДВИЩЕННЯ КВАЛІФІКАЦІЇ
Контрольна робота з
Цивільному праву
Варіант № 2
м. Чита 2007
План
1. Застава як спосіб забезпечення зобов'язань 3
Вступ 3
Право застави 4
Принципи регулювання заставних відносин 4
Учасники заставних відносин 8
Форма і реєстрація договору про заставу 10
Істотні умови договору про заставу 10
Висновок 15
2.Пріведіте не менше 2-х прикладів дії цивільно-правової норми до зворотної сили з посиланням на нормативний акт і його джерело 16
3.Определите (обгрунтувавши свою відповідь з позиції чинного цивільного законодавства), чи є представництвом дії наступних осіб: 18
4. Завдання. 21
5. Завдання. 25
Список літератури 27
1. Застава як спосіб забезпечення зобов'язань
Введення
Застави присвячений параграф 3 гл. 23 ЦК. У частині, що не суперечить ЦК, застосовується також Закон про заставу. Наприклад, не втратили силу норми цього Закону про заставу прав.
В силу застави кредитор за забезпеченим заставою зобов'язанням (заставоутримувач) має право у разі невиконання боржником цього зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами особи, якій належить це майно (заставодавця), за винятками, встановленими законом (ст. 334 ЦК) .
Зіставивши визначення застави з поняттям зобов'язання (ст. 307 ЦК), можна зробити висновок про те, що застава - це цивільні правовідносини. Застава може виникнути: а) з договору; б) на підставі закону, а вірніше, при настанні вказаних у законі обставин (п. 3 ст. 334 ЦК). Наприклад, право застави на товар, переданий покупцю до його оплати, виникає у продавця в силу п. 5 ст. 488 ЦК.
Право застави
Головна мета заставодержателя - отримати перевагу перед іншими кредиторами боржника. Сам по собі факт укладення договору про заставу не створює цієї переваги, оскільки з моменту укладення договір стає обов'язковим лише для його сторін (п. 1 ст. 425 ДК). Для захисту ж від домагань третіх осіб заставодержателю важливо встановити обтяження предмета застави у свою користь. Обтяження виникає тоді, коли в заставоутримувача з'являється щодо предмета застави особливе право - право застави. Моменти укладення договору про заставу та виникнення права застави не завжди збігаються (ст. 341 ЦК).
Якщо в договорі не передбачено інше, то право застави (тобто обтяження) виникає: а) в момент укладення договору про заставу, якщо предмет застави залишається (або вважається залишеним) у заставодавця, б) в момент передачі предмета застави, якщо він підлягає передачі заставодержателю (застава з передачею предмета застави заставодержателю називається закладом-ст. 5 Закону про заставу) '. При заставі нерухомості (іпотеку) та заставу товарів в обороті момент виникнення права застави визначається за особливими правилами, зазначеним у подальшому. При укладанні ж договору про заставу майна, яке заставодавець набуде в майбутньому (п. 6 ст. 340 ЦК), право застави виникне у заставодержателя не раніше переходу у власність заставодавця закладається речі (або переходу до заставодавця надається в якості застави права вимоги).
Принципи регулювання заставних відносин
Ці принципи можна вивести з наведеного вище визначення застави.
Перший принцип: застава не дає заставодержателю права на річ як таку. Її власником залишається заставодавець. З основним боргом співвідноситься лише вартість речі, але не сама річ. При порушенні забезпеченого заставою зобов'язання заставодержатель не може просто оголосити предмет застави своїм, а може лише отримати гроші, виручені від реалізації майна.
Вказана обставина не означає, що договір про заставу - реальний договір. Договір відноситься до реальних, якщо закон пов'язує з передачею майна факт його укладення (п. 2 ст. 433 ЦК). У даному ж випадку з передачею майна пов'язане виникнення права застави. Сам же договір виникає в загальному порядку, тобто після досягнення сторонами угоди з його істотних умов. Це означає, зокрема, що після укладання договору застави заставодержатель має право вимагати, щоб предмет застави був йому переданий.
Виняток з цього правила, пов'язане з особливостями проходження публічних торгів з реалізації предмета застави, викладені нижче.
Якщо заставодержатель в порушення закону відбере предмет застави у заставодавця, останній може витребувати своє майно з незаконного володіння (п. 1 ст. 347 ЦК).
Отже, права заставодержателя пов'язані не з річчю, а з її вартістю, що говорить на користь зобов'язальної природи заставних прав. Тим не менш, багато вчених стверджують, що право застави - речове право. Вони посилаються на безпосередній зв'язок між правами заставодержателя і заставленою річчю. Так, при переході прав на річ до третьої особи, ця особа - правонаступник заставодавця - стає в заставному правовідносин на його місце, інакше кажучи, право застави слідує за річчю, тобто має властивість речових прав (ст. 353 ЦК).
У чому практичне значення спору? Якщо заставу - речове право, то норми про зобов'язальних правах застосовні до нього тільки у випадках, прямо передбачених у законі. І навпаки, якщо це право зобов'язальне, то необхідно вказівка закону на можливість використання відносно застави норм, розрахованих на речові права.
Враховуючи, що норми про заставу перебувають у розділ ГК «Загальна частина зобов'язального права», з точки зору позитивного права застава є правом зобов'язальних. Говорити про віднесення його до речових прав можна тільки de lege ferenda.
Другий принцип: заставодержатель має перевагу перед іншими кредиторами заставодавця.
До певної міри саме заради цієї переваги і встановлюється заставу. Але Федеральний закон «Про виконавче провадження» від 21 липня 1997 р . 2, яким в даний час керуються при зверненні стягнення на майно боржників, на жаль, не надає заставодержателю реальних гарантій реалізації його права. Відповідно до ст. 49 зазначеного Закону стягнення за вимогами, не забезпечених заставою, звертаються на заставлене майно в останню чергу, проте в ст. 78 того ж Закону «Черговість задоволення вимог стягувачів» навіть не згадується про будь-яке пріоритеті заставодержателя перед іншими стягувачами. Залишається сподіватися, що в результаті ведуться законопроектних робіт процесуальне законодавство буде змінено відповідним чином.
Реальна перевага заставодержатель має лише при ліквідації заставодавця - юридичної особи, в тому числі у зв'язку з його неспроможністю, або при банкрутстві індивідуального підприємця (ст. 23 ЦК). У зазначених випадках вимоги кредиторів за зобов'язаннями, забезпеченими заставою майна, задовольняються в третю чергу (ст. 64 ЦК). Оскільки норми щодо черговості завжди імперативні, будь-які застереження про пріоритетність вимог заставодержателя, яку, нібито, зобов'язується забезпечити заставодавець, є нікчемною.
Третій принцип: оскільки розвиток заставного правовідносини може привести до відчуження предмета застави, то наявність обмежень на відчуження означає і наявність обмежень на передачу предмета в заставу. Якщо існує заборона на відчуження майна, то договір про заставу цього майна слід визнати недійсним. Наприклад, заборонено відчуження, а отже, і заставу земельних ділянок, що знаходяться в довічному успадковане володінні (ст. 267 ЦК). Якщо відчуження майна вимагає погоджень з будь-якими органами чи згоди третіх осіб - такі узгодження та згоди під страхом недійсності договору про заставу мають бути отримані до його укладення 1. Зокрема, якщо в силу статуту юридичної особи відчуження будь-якого майна вимагає згоди правління або іншого органу управління, то отримання такої згоди необхідно і для застави цього майна.
Згадаємо ще два положення, які, хоча і не слідують безпосередньо з визначення застави, мають принципове значення. Принцип проходження означає, що право застави слідує за річчю і розділяє її долю. У разі переходу права власності (права господарського відання) на заставлене майно до іншої особи, право застави зберігає силу, тобто «слід» за майном. Новий власник стає на місце заставника, тобто приймає всі його обов'язки, якщо заставодержатель не звільнить його від них (ст. 353 ЦК). Проявом принципу прямування є і те, що загибель предмета застави тягне припинення права застави (ст. 352 ЦК) 2.
Принцип старшинства застав проявляється в тому випадку, коли майно, що перебуває в заставі, закладається в забезпечення інших вимог (ст. 342 ЦК), інакше кажучи, передається в так званий наступний заставу (перезалог). Наступний заставу використовують, якщо вартість майна велика і з неї може бути задоволено кілька вимог. Залогодержатели шикуються за старшинством: кожний наступний заставодержатель задовольняє свої вимоги після попередніх заставодержателів. Очевидно, що наявність наступного застави не байдуже для заставодержателів. Опинитися «наступним» - означає обмежити свої переваги, крім загальних обмежень, ще й інтересами «старших» заставодержателів. Тому заставодавець зобов'язаний повідомляти кожному наступному заставодержателю відомості про всі наявні застави цього майна. Але й «старші» залогодержатели залежать від «наступних». Зокрема, їхні інтереси можуть бути порушені, якщо «наступний» заставодержатель отримає право звернути стягнення на предмет застави раніше, ніж це право виникне у «старшого». Тому заставодержатель може заборонити наступний заставу.
Учасники заставних відносин.
Сторони заставного правовідносини - заставодавець і заставодержатель.
Заставодавцем може бути як сам боржник, так і третя особа (п. 1 ст. 335 ДК). Головне - він повинен бути власником речі, оскільки саме власник має право розпорядитися річчю. Зокрема, заставодавцем державного майна, не закріпленого за відповідними підприємствами і установами, тобто майна скарбниці, може виступати його власник - держава, від імені якого договір укладають уповноважені на те державні органи (ст. 125 ЦК).
Особи, які не є власниками, можуть виступати заставодавцями тільки у передбачених законом випадках. По-перше, заставодавцями можуть виступати унітарні підприємства, які володіють майном на праві господарського відання (ст. 295 ЦК). По-друге, за згодою власника договір застави може укласти казенне підприємство - суб'єкт права оперативного управління (ст. 297 ЦК). По-третє, довірчий керуючий, не будучи власником переданого в довірче управління майна, від свого імені укладає договори про заставу цього майна (ст. 1012 ЦК).
Якщо майно належить кільком особам на праві спільної сумісної власності, то для його застави потрібна згода всіх співвласників (ст. 253 ЦК). За згодою співвласників може бути закладене і майно, що належить їм на праві спільної часткової власності. Якщо ж згода всіх учасників спільної часткової власності на заставу речі не досягнуто, то з власник не позбавлений права самостійно закласти свою частку (ст. 246 ЦК).
Заставодавцем іншого майна, в тому числі майнового права, може бути особа, якій це майно належить. Однак права такої особи як заставодавця нерідко обмежуються. По-перше, це стосується застави права на чужу річ. Застава такого права можливий лише за згодою власника речі, якщо в силу закону або договору згоду власника необхідно для відчуження заставленого права (п. 3 ст. 335 ДК). У даній нормі знаходить прояв розглянутий вище принцип: наявність обмежень на відчуження майна означає наявність обмежень на передачу його в заставу. Наведена норма не застосовується щодо застави найбільш часто зустрічається права на чужу річ - права оренди, оскільки заставу орендних прав врегульовано спеціальними нормами глави 34 ЦК «Оренда». З огляду на ст. 615 ГК для застави права оренди в будь-якому випадку потрібна згода орендодавця. По-друге, обмежено право застави паю або частки у складеному або статутному капіталі юридичної особи. Застава такого роду майна зазвичай залежить від рішення юридичної особи. Наприклад, застава частки в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю на користь осіб, які не є учасниками товариства, може бути відповідно до статуту обумовлений отриманням згоди на те суспільства в особі загальних зборів (ст. 22 Федерального закону «Про товариства з обмеженою відповідальністю» від 8 лютого 1998 р .).
У відношенні заставодержателя спеціальні вимоги не встановлені, а значить, їм може бути будь-яка особа.
Заміна сторони в заставному зобов'язанні можлива з дотриманням правил про цесії. При цьому заставодержатель може поступитися своїми правами третій особі лише за умови, що цьому ж особі відступлені та права з основного зобов'язання (ст. 355 ЦК). В іншому випадку поступка недійсна. Це правило є окремий випадок загального положення: кредитором в основному і забезпечувальних зобов'язань має бути одне і те ж обличчя.
Форма і реєстрація договору про заставу
Додання договором про заставу простої письмової форми обов'язково під страхом недійсності (ст. 339 ЦК). У двох випадках договір про заставу має бути посвідчений нотаріально: якщо закладається нерухоме майно, або якщо застава забезпечує зобов'язання за договором, який підлягає нотаріальному посвідченню (п. 2 ст. 339 ЦК). З огляду на ст. 339 ЦК договір про заставу нерухомості (договір про іпотеку) підлягає державній реєстрації 1. Вимоги про державну реєстрацію інших договорів про заставу відсутні 2.
Існують особливі вимоги до оформлення застави цінних паперів. Так, заставу акцій і облігацій, як і інші угоди з емісійними цінними паперами, повинен бути зареєстрований в реєстрі емітента або в депозитарію. Заставу векселів оформлюється в порядку, передбаченому вексельним законодавством (шляхом вчинення на векселі заставного індосаменту).
Істотні умови договору про заставу
Їх перелік міститься у ст. 339 ЦК. По-перше, до них відноситься предмет застави. Стаття 336 ЦК вказує, що в цій якості може виступати будь-яке майно. До майна відносяться речі, в тому числі гроші та цінні папери, майнові права та інше майно. Говорячи про інше майно, слід згадати, по-перше, частку в праві власності (п. 2 ст. 246 ЦК) і, по-друге, частку у складеному або статутному капіталі юридичної особи або пай у майні виробничого кооперативу (ст. 79, 80, 111 ЦК, ст. 22 Федерального закону «Про товариства з обмеженою відповідальністю»). Механізм «роботи» застави в інтересах заставоутримувача полягає в тому, що якесь майно відокремлюється від загальної маси і підпорядковується особливого режиму. Тому предмет застави повинен бути чітко позначений. Якщо мова йде про речі - то це повинна бути індивідуально-визначена річ, якщо про право - то воно повинно бути описано за тим ступенем подробиці, яка дозволить виділити його серед йому подібних.
Індивідуалізувати закладену річ можна трьома способами: описати її оригінальні риси (заводський або державний номер механізму і т. п.), накласти на неї знаки (бирки, печатки), що свідчать про заставу (так званий «твердий заставу» - ст. 338 ДК) , або залишити її під замком і печаткою заставодержателя (цей спосіб використовують при залишенні предмета застави у заставодавця - ст. 338 ДК). Якщо, наприклад, закладається «один з верстатів, встановлених у цеху № 1», хоча б всі верстати в цеху № 1 і були абсолютно однаковими, умова про предмет не можна вважати погодженим (п. 2 Листа ВАС РФ № 26). Для індивідуалізації закладається права потрібно не тільки детально описати його. Необхідно також вказати особу, яка надала заставодавцю це право (ст. 55 Закону про заставу). Наприклад, при заставі права оренди предмет застави вважається певним, якщо в договорі буде а) описано орендоване майно;
б) дана характеристика самого права (термін, орендна плата тощо);
в) названий орендодавець.
Предметом застави може бути майно, яке заставодавець набуде в майбутньому (п. 6 ст. 340 ЦК). Ця норма не суперечить правилу про те: що заставник повинен бути власником речі. Оскільки nemo dare potest quod non habet (ніхто не може дати те, що не має сам), остільки право щодо заставленого предмета виникне у заставодержателя лише з моменту переходу предмета у власність заставодавця. Те ж правило діє і при заставі набутих прав. Договори про заставу «майбутніх» речей зручні, якщо особа бере в борг на покупку конкретного майна, яке і збирається надати в забезпечення гозврата боргу. Чи варто говорити, що в таких договорах предмет застави повинен бути описаний так відверто, як того вимагають загальні правила.
Читинської ДЕРЖАВНИЙ УНІВЕРСИТЕТ
ІНСТИТУТ ПЕРЕПІДГОТОВКИ ТА ПІДВИЩЕННЯ КВАЛІФІКАЦІЇ
Контрольна робота з
Цивільному праву
Варіант № 2
м. Чита 2007
План
1. Застава як спосіб забезпечення зобов'язань 3
Вступ 3
Право застави 4
Принципи регулювання заставних відносин 4
Учасники заставних відносин 8
Форма і реєстрація договору про заставу 10
Істотні умови договору про заставу 10
Висновок 15
2.Пріведіте не менше 2-х прикладів дії цивільно-правової норми до зворотної сили з посиланням на нормативний акт і його джерело 16
3.Определите (обгрунтувавши свою відповідь з позиції чинного цивільного законодавства), чи є представництвом дії наступних осіб: 18
4. Завдання. 21
5. Завдання. 25
Список літератури 27
1. Застава як спосіб забезпечення зобов'язань
Введення
Застави присвячений параграф 3 гл. 23 ЦК. У частині, що не суперечить ЦК, застосовується також Закон про заставу. Наприклад, не втратили силу норми цього Закону про заставу прав.
В силу застави кредитор за забезпеченим заставою зобов'язанням (заставоутримувач) має право у разі невиконання боржником цього зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами особи, якій належить це майно (заставодавця), за винятками, встановленими законом (ст. 334 ЦК) .
Зіставивши визначення застави з поняттям зобов'язання (ст. 307 ЦК), можна зробити висновок про те, що застава - це цивільні правовідносини. Застава може виникнути: а) з договору; б) на підставі закону, а вірніше, при настанні вказаних у законі обставин (п. 3 ст. 334 ЦК). Наприклад, право застави на товар, переданий покупцю до його оплати, виникає у продавця в силу п. 5 ст. 488 ЦК.
Право застави
Головна мета заставодержателя - отримати перевагу перед іншими кредиторами боржника. Сам по собі факт укладення договору про заставу не створює цієї переваги, оскільки з моменту укладення договір стає обов'язковим лише для його сторін (п. 1 ст. 425 ДК). Для захисту ж від домагань третіх осіб заставодержателю важливо встановити обтяження предмета застави у свою користь. Обтяження виникає тоді, коли в заставоутримувача з'являється щодо предмета застави особливе право - право застави. Моменти укладення договору про заставу та виникнення права застави не завжди збігаються (ст. 341 ЦК).
Якщо в договорі не передбачено інше, то право застави (тобто обтяження) виникає: а) в момент укладення договору про заставу, якщо предмет застави залишається (або вважається залишеним) у заставодавця, б) в момент передачі предмета застави, якщо він підлягає передачі заставодержателю (застава з передачею предмета застави заставодержателю називається закладом-ст. 5 Закону про заставу) '. При заставі нерухомості (іпотеку) та заставу товарів в обороті момент виникнення права застави визначається за особливими правилами, зазначеним у подальшому. При укладанні ж договору про заставу майна, яке заставодавець набуде в майбутньому (п. 6 ст. 340 ЦК), право застави виникне у заставодержателя не раніше переходу у власність заставодавця закладається речі (або переходу до заставодавця надається в якості застави права вимоги).
Принципи регулювання заставних відносин
Ці принципи можна вивести з наведеного вище визначення застави.
Перший принцип: застава не дає заставодержателю права на річ як таку. Її власником залишається заставодавець. З основним боргом співвідноситься лише вартість речі, але не сама річ. При порушенні забезпеченого заставою зобов'язання заставодержатель не може просто оголосити предмет застави своїм, а може лише отримати гроші, виручені від реалізації майна.
Вказана обставина не означає, що договір про заставу - реальний договір. Договір відноситься до реальних, якщо закон пов'язує з передачею майна факт його укладення (п. 2 ст. 433 ЦК). У даному ж випадку з передачею майна пов'язане виникнення права застави. Сам же договір виникає в загальному порядку, тобто після досягнення сторонами угоди з його істотних умов. Це означає, зокрема, що після укладання договору застави заставодержатель має право вимагати, щоб предмет застави був йому переданий.
Виняток з цього правила, пов'язане з особливостями проходження публічних торгів з реалізації предмета застави, викладені нижче.
Якщо заставодержатель в порушення закону відбере предмет застави у заставодавця, останній може витребувати своє майно з незаконного володіння (п. 1 ст. 347 ЦК).
Отже, права заставодержателя пов'язані не з річчю, а з її вартістю, що говорить на користь зобов'язальної природи заставних прав. Тим не менш, багато вчених стверджують, що право застави - речове право. Вони посилаються на безпосередній зв'язок між правами заставодержателя і заставленою річчю. Так, при переході прав на річ до третьої особи, ця особа - правонаступник заставодавця - стає в заставному правовідносин на його місце, інакше кажучи, право застави слідує за річчю, тобто має властивість речових прав (ст. 353 ЦК).
У чому практичне значення спору? Якщо заставу - речове право, то норми про зобов'язальних правах застосовні до нього тільки у випадках, прямо передбачених у законі. І навпаки, якщо це право зобов'язальне, то необхідно вказівка закону на можливість використання відносно застави норм, розрахованих на речові права.
Враховуючи, що норми про заставу перебувають у розділ ГК «Загальна частина зобов'язального права», з точки зору позитивного права застава є правом зобов'язальних. Говорити про віднесення його до речових прав можна тільки de lege ferenda.
Другий принцип: заставодержатель має перевагу перед іншими кредиторами заставодавця.
До певної міри саме заради цієї переваги і встановлюється заставу. Але Федеральний закон «Про виконавче провадження» від 21 липня
Реальна перевага заставодержатель має лише при ліквідації заставодавця - юридичної особи, в тому числі у зв'язку з його неспроможністю, або при банкрутстві індивідуального підприємця (ст. 23 ЦК). У зазначених випадках вимоги кредиторів за зобов'язаннями, забезпеченими заставою майна, задовольняються в третю чергу (ст. 64 ЦК). Оскільки норми щодо черговості завжди імперативні, будь-які застереження про пріоритетність вимог заставодержателя, яку, нібито, зобов'язується забезпечити заставодавець, є нікчемною.
Третій принцип: оскільки розвиток заставного правовідносини може привести до відчуження предмета застави, то наявність обмежень на відчуження означає і наявність обмежень на передачу предмета в заставу. Якщо існує заборона на відчуження майна, то договір про заставу цього майна слід визнати недійсним. Наприклад, заборонено відчуження, а отже, і заставу земельних ділянок, що знаходяться в довічному успадковане володінні (ст. 267 ЦК). Якщо відчуження майна вимагає погоджень з будь-якими органами чи згоди третіх осіб - такі узгодження та згоди під страхом недійсності договору про заставу мають бути отримані до його укладення 1. Зокрема, якщо в силу статуту юридичної особи відчуження будь-якого майна вимагає згоди правління або іншого органу управління, то отримання такої згоди необхідно і для застави цього майна.
Згадаємо ще два положення, які, хоча і не слідують безпосередньо з визначення застави, мають принципове значення. Принцип проходження означає, що право застави слідує за річчю і розділяє її долю. У разі переходу права власності (права господарського відання) на заставлене майно до іншої особи, право застави зберігає силу, тобто «слід» за майном. Новий власник стає на місце заставника, тобто приймає всі його обов'язки, якщо заставодержатель не звільнить його від них (ст. 353 ЦК). Проявом принципу прямування є і те, що загибель предмета застави тягне припинення права застави (ст. 352 ЦК) 2.
Принцип старшинства застав проявляється в тому випадку, коли майно, що перебуває в заставі, закладається в забезпечення інших вимог (ст. 342 ЦК), інакше кажучи, передається в так званий наступний заставу (перезалог). Наступний заставу використовують, якщо вартість майна велика і з неї може бути задоволено кілька вимог. Залогодержатели шикуються за старшинством: кожний наступний заставодержатель задовольняє свої вимоги після попередніх заставодержателів. Очевидно, що наявність наступного застави не байдуже для заставодержателів. Опинитися «наступним» - означає обмежити свої переваги, крім загальних обмежень, ще й інтересами «старших» заставодержателів. Тому заставодавець зобов'язаний повідомляти кожному наступному заставодержателю відомості про всі наявні застави цього майна. Але й «старші» залогодержатели залежать від «наступних». Зокрема, їхні інтереси можуть бути порушені, якщо «наступний» заставодержатель отримає право звернути стягнення на предмет застави раніше, ніж це право виникне у «старшого». Тому заставодержатель може заборонити наступний заставу.
Учасники заставних відносин.
Сторони заставного правовідносини - заставодавець і заставодержатель.
Заставодавцем може бути як сам боржник, так і третя особа (п. 1 ст. 335 ДК). Головне - він повинен бути власником речі, оскільки саме власник має право розпорядитися річчю. Зокрема, заставодавцем державного майна, не закріпленого за відповідними підприємствами і установами, тобто майна скарбниці, може виступати його власник - держава, від імені якого договір укладають уповноважені на те державні органи (ст. 125 ЦК).
Особи, які не є власниками, можуть виступати заставодавцями тільки у передбачених законом випадках. По-перше, заставодавцями можуть виступати унітарні підприємства, які володіють майном на праві господарського відання (ст. 295 ЦК). По-друге, за згодою власника договір застави може укласти казенне підприємство - суб'єкт права оперативного управління (ст. 297 ЦК). По-третє, довірчий керуючий, не будучи власником переданого в довірче управління майна, від свого імені укладає договори про заставу цього майна (ст. 1012 ЦК).
Якщо майно належить кільком особам на праві спільної сумісної власності, то для його застави потрібна згода всіх співвласників (ст. 253 ЦК). За згодою співвласників може бути закладене і майно, що належить їм на праві спільної часткової власності. Якщо ж згода всіх учасників спільної часткової власності на заставу речі не досягнуто, то з власник не позбавлений права самостійно закласти свою частку (ст. 246 ЦК).
Заставодавцем іншого майна, в тому числі майнового права, може бути особа, якій це майно належить. Однак права такої особи як заставодавця нерідко обмежуються. По-перше, це стосується застави права на чужу річ. Застава такого права можливий лише за згодою власника речі, якщо в силу закону або договору згоду власника необхідно для відчуження заставленого права (п. 3 ст. 335 ДК). У даній нормі знаходить прояв розглянутий вище принцип: наявність обмежень на відчуження майна означає наявність обмежень на передачу його в заставу. Наведена норма не застосовується щодо застави найбільш часто зустрічається права на чужу річ - права оренди, оскільки заставу орендних прав врегульовано спеціальними нормами глави 34 ЦК «Оренда». З огляду на ст. 615 ГК для застави права оренди в будь-якому випадку потрібна згода орендодавця. По-друге, обмежено право застави паю або частки у складеному або статутному капіталі юридичної особи. Застава такого роду майна зазвичай залежить від рішення юридичної особи. Наприклад, застава частки в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю на користь осіб, які не є учасниками товариства, може бути відповідно до статуту обумовлений отриманням згоди на те суспільства в особі загальних зборів (ст. 22 Федерального закону «Про товариства з обмеженою відповідальністю» від 8 лютого
У відношенні заставодержателя спеціальні вимоги не встановлені, а значить, їм може бути будь-яка особа.
Заміна сторони в заставному зобов'язанні можлива з дотриманням правил про цесії. При цьому заставодержатель може поступитися своїми правами третій особі лише за умови, що цьому ж особі відступлені та права з основного зобов'язання (ст. 355 ЦК). В іншому випадку поступка недійсна. Це правило є окремий випадок загального положення: кредитором в основному і забезпечувальних зобов'язань має бути одне і те ж обличчя.
Форма і реєстрація договору про заставу
Додання договором про заставу простої письмової форми обов'язково під страхом недійсності (ст. 339 ЦК). У двох випадках договір про заставу має бути посвідчений нотаріально: якщо закладається нерухоме майно, або якщо застава забезпечує зобов'язання за договором, який підлягає нотаріальному посвідченню (п. 2 ст. 339 ЦК). З огляду на ст. 339 ЦК договір про заставу нерухомості (договір про іпотеку) підлягає державній реєстрації 1. Вимоги про державну реєстрацію інших договорів про заставу відсутні 2.
Існують особливі вимоги до оформлення застави цінних паперів. Так, заставу акцій і облігацій, як і інші угоди з емісійними цінними паперами, повинен бути зареєстрований в реєстрі емітента або в депозитарію. Заставу векселів оформлюється в порядку, передбаченому вексельним законодавством (шляхом вчинення на векселі заставного індосаменту).
Істотні умови договору про заставу
Їх перелік міститься у ст. 339 ЦК. По-перше, до них відноситься предмет застави. Стаття 336 ЦК вказує, що в цій якості може виступати будь-яке майно. До майна відносяться речі, в тому числі гроші та цінні папери, майнові права та інше майно. Говорячи про інше майно, слід згадати, по-перше, частку в праві власності (п. 2 ст. 246 ЦК) і, по-друге, частку у складеному або статутному капіталі юридичної особи або пай у майні виробничого кооперативу (ст. 79, 80, 111 ЦК, ст. 22 Федерального закону «Про товариства з обмеженою відповідальністю»). Механізм «роботи» застави в інтересах заставоутримувача полягає в тому, що якесь майно відокремлюється від загальної маси і підпорядковується особливого режиму. Тому предмет застави повинен бути чітко позначений. Якщо мова йде про речі - то це повинна бути індивідуально-визначена річ, якщо про право - то воно повинно бути описано за тим ступенем подробиці, яка дозволить виділити його серед йому подібних.
Індивідуалізувати закладену річ можна трьома способами: описати її оригінальні риси (заводський або державний номер механізму і т. п.), накласти на неї знаки (бирки, печатки), що свідчать про заставу (так званий «твердий заставу» - ст. 338 ДК) , або залишити її під замком і печаткою заставодержателя (цей спосіб використовують при залишенні предмета застави у заставодавця - ст. 338 ДК). Якщо, наприклад, закладається «один з верстатів, встановлених у цеху № 1», хоча б всі верстати в цеху № 1 і були абсолютно однаковими, умова про предмет не можна вважати погодженим (п. 2 Листа ВАС РФ № 26). Для індивідуалізації закладається права потрібно не тільки детально описати його. Необхідно також вказати особу, яка надала заставодавцю це право (ст. 55 Закону про заставу). Наприклад, при заставі права оренди предмет застави вважається певним, якщо в договорі буде а) описано орендоване майно;
б) дана характеристика самого права (термін, орендна плата тощо);
в) названий орендодавець.
Предметом застави може бути майно, яке заставодавець набуде в майбутньому (п. 6 ст. 340 ЦК). Ця норма не суперечить правилу про те: що заставник повинен бути власником речі. Оскільки nemo dare potest quod non habet (ніхто не може дати те, що не має сам), остільки право щодо заставленого предмета виникне у заставодержателя лише з моменту переходу предмета у власність заставодавця. Те ж правило діє і при заставі набутих прав. Договори про заставу «майбутніх» речей зручні, якщо особа бере в борг на покупку конкретного майна, яке і збирається надати в забезпечення гозврата боргу. Чи варто говорити, що в таких договорах предмет застави повинен бути описаний так відверто, як того вимагають загальні правила.
Оскільки реалізація предмета застави здійснюється шляхом його продажу з публічних торгів (ст. 350 ЦК), остільки не можна закладати майно, щодо якого вчинення такого правочину неможливо в силу закону. Звідси не може бути закладено наступне майно: а) майно, вилучене з обігу; б) майно громадян, на яке відповідно до цивільно-процесуальних норм, не може бути звернено стягнення; в) права, уступка яких заборонена (наприклад, така заборона може бути встановлений власником речі при передачі її в оренду); г) вимоги, нерозривно пов'язані з особою кредитора (вимоги про аліменти, про відшкодування шкоди, заподіяної здоров'ю, і т.п.) 1 - Наявність зв'язку права вимоги з особистістю встановлюється не за переліком типових ситуацій, а в кожному конкретному випадку. Застава права оренди був визнаний судом недійсним, так як це право було обтяжене обов'язками, покладеними на конкретного орендаря: він повинен був використовувати орендоване приміщення під магазин певного профілю.
Наступним істотним умовою договору про заставу є оцінка предмета застави. Вона встановлюється за згодою сторін за винятком тих рідкісних випадків, коли законом передбачені особливі правила оцінки майна. Вони діють, наприклад, при заставі землі (ст. 67 Закону про іпотеку), заставі, що забезпечує бюджетний кредит (ст. 76 БК).
Істотною умовою договору про заставу визнається вказівка на істота зобов'язання, яке забезпечується заставою, його розмір і термін виконання. Забезпечуване зобов'язання має бути описано таким чином, щоб його не можна було сплутати з подібними. Адже запорука забезпечує не анонімний борг, а конкретне зобов'язання, від долі якої залежить і його, застави, доля.
Вимога з цього зобов'язання забезпечується в тому ж обсязі, який воно має до моменту задоволення вимог заставоутримувача (ст. 337 ЦК). У поняття «обсяг вимоги» традиційно включаються вартість основного боргу, відсотки за кредит (в якості плати за нього), неустойки (в тому числі пені за прострочення), збитки кредитора, витрати по стягненню боргу. Однак ця норма диспозитивності, і запорукою можна забезпечити лише частину вимог з основного зобов'язання.
У законі відсутня заборона на заставу готівкових російських грошей і коштів на рублевих банківських рахунках. Однак судова практика визнає такі угоди недійсними (п. 3 Листи ВАС РФ № 26). Не допускаючи заставу такого майна, Вищий Арбітражний Суд РФ обмежувально тлумачить норму ст. 336 ДК, що викликає обгрунтовані заперечення і науковців, і практиків. [1]
З огляду на ст. 73 НК положення ЦК про заставу застосовуються до застави, що забезпечує обов'язок по сплаті податків та інших обов'язкових платежів. Сплата митних платежів може забезпечуватися заставою товарів і транспортних засобів в силу ст. 122 МК.
У силу п. 3 ст. 4 Закону про заставу можна забезпечити вимога яке виникне в майбутньому. Таке положення вигідно кредиторам. Наприклад, банк спочатку укладає договір про заставу, отримуючи, таким чином, забезпечення, і тільки потім укладає кредитний договір. Названа норма застосовується, оскільки не входить в протиріччя з ГК.
До істотних умов договору про заставу відноситься вказівка на те, в якої зі сторін знаходиться предмет застави. Якщо заставу супроводжується передачею його предмета заставодержателю, він, як згадувалося вище, називається закладом. Закладом вважається і заставу цінних паперів з передачею їх на зберігання в депозит нотаріуса (п. 4 ст. 338 ДК). Сторони самі вибирають, хто буде власником предмета застави на період дії договору. Тільки у двох випадках вибір виключений: предмет застави не може бути переданий заставодержателю, якщо мова йде про іпотеку, а також при заставі товарів в обороті.
Гарантії реальності застави. Реальність забезпечення при заставі залежить від фактичного стану предмета застави. Тому закон містить значну кількість норм, спрямованих на те. щоб забезпечити збереження предмета застави, контроль його зі стояння, а також визначити наслідки його втрати або знецінення.
Предмет застави залишається у власності заставодавця. Передбачається, що власник продовжує користуватися і розпоряджатися своїм майном (ст. 346 ЦК). Однак в інтересах заставоутримувача правомочності власника можуть бути обмежені 1. В інтересах заставодавця встановлена зворотна презумпція: заставодержатель не може користуватися предметом закладу, якщо інше прямо не передбачено договором (п. 3 ст. 346 ДК).
Якщо інше не передбачено договором, сторона, у якої знаходиться заставлене майно, зобов'язана: страхувати за рахунок заставника закладене майно від ризиків втрати і пошкодження, вживати заходів, необхідні для забезпечення збереження закладеного майна, у тому числі для захисту його від посягань і вимог з боку третіх осіб; негайно повідомляти іншу сторону про виникнення загрози втрати або пошкодження заставленого майна (ст. 343 ЦК).
Висновок
Договір застави припиняється на загальних для всіх договорів підставах, а також у випадках, перерахованих у ст. 352 ГК:
1) з припиненням основного зобов'язання, яке забезпечується заставою;
2) на вимогу заставодавця, якщо заставодержатель не забезпечує схоронність переданого йому предмета застави;
3) при продажу предмета застави з публічних торгів;
4) якщо виставлене на торги закладене майно не знайшло покупця і заставодержатель відмовився придбати його;
5) якщо закладена річ загинула або припинилося закладене право, і предмет застави не був відновлений чи замінений.
У всіх, крім останнього, випадках припинення застави означає, що майно перестає бути обтяженим. Власник речі (заставодавець або особа, яка придбала її на торгах) може вільно нею розпоряджатися. Як власник, він може вимагати повернення йому речі. Власник права, звільненого з-під застави, також може вільно користуватися і розпоряджатися ним.
Наведіть не менше 2-х прикладів дії цивільно-правової норми до зворотної сили з посиланням на нормативний акт і його джерело.
Приклад-1:
Згідно з положенням Закону "Про товариства з обмеженою відповідальністю" мінімальний розмір статутного капіталу повинен становити не менше 100 мінімальних розмірів оплати праці, в той час як виданий раніше Указ Президента Російської Федерації передбачає для компаній з іноземною участю мінімальний статутний капітал у розмірі не менше 1000 місячних мінімальних окладів.
Приклад-2:
Однак у такому випадку постанова КС РФ від 23.12.97 N 21-П "У справі про перевірку конституційності п. 2 ст. 855 ДК РФ ч. 6 ст. 15 Закону РФ" Про основи податкової системи в РФ "в зв'язку із запитом Президії ЗС РФ ". У пункті 3 цієї постанови було зазначено, що ФЗ від 12.08.96 доповнив п. 2 ст. 855 ДК РФ новим положенням, відповідно до якого пріоритетне значення перед списанням з рахунку клієнта банку грошових коштів в погашення недоїмок за податковими платежами придбали перерахування або видача за платіжними документами самого власника рахунку грошових коштів для розрахунків по оплаті праці з особами, які працюють за трудовим договором (контрактом), а також з відрахувань до Пенсійного фонду РФ, Фонд соціального страхування РФ, Державний фонд зайнятості населення РФ і фонди обов'язкового медичного страхування.
Разом з тим, маючи на меті створити переваги з виплати заробітної плати, законодавець, вводячи зазначену норму, допустив можливість вибору для клієнта-боржника між виплатою заробітної плати та перерахуванням до відповідних фондів обов'язкових платежів, невнесення яких тягне сплату пені та штрафів. Крім того, правила п. 2 ст. 855 ДК РФ в новій редакції не виключають можливість прямого зловживання правом, включаючи штучне підтримання заборгованості з виплати заробітної плати з метою ухилення від перерахування платежів до бюджету.
- Таким чином, досягнення декларованої законодавцем мети за допомогою зробленого їм регулювання не було і не могло бути забезпечено, оскільки воно, по суті, не виключає довільного визначення черговості виплат, що не узгоджується з принципом рівності всіх перед законом (ст. 19, ч. 1 Конституції РФ).
Визначте (обгрунтувавши свою відповідь з позиції чинного цивільного законодавства), чи є представництвом дії таких осіб:
а) дії громадянина А. за громадянина Б. на підставі договору доручення;
б) дії генерального директора ТОВ при укладенні договору;
в) дії адвоката позивача, засновані на правах, передбачених у довіреності;
г) дії батьків малолітньої при укладенні договору купівлі-продажу належного йому майна;
д) дії комісіонера за дорученням комітента;
е) дії довірчого керуючого від імені засновника управління;
ж) дії касира магазину;
з) дії водія автомобіля, що грунтуються на договорі оренди автомобіля.
Згідно з татье 182 [2] «Представництво»
1. Угода, укладена однією особою (представником) від імені іншої особи (яку представляють) в силу повноваження, заснованого на довіреності, вказівки закону або акті уповноваженого на те державного органу або органу місцевого самоврядування, безпосередньо створює, змінює і припиняє цивільні права та обов'язки подається.
Повноваження може також випливати з обстановки, в якій діє представник (продавець в роздрібній торгівлі, касир тощо).
2. Не є представниками особи, що діють хоча і в чужих інтересах, але від власного імені (комерційні посередники, конкурсні керуючі при банкрутстві, духівниці при спадкуванні тощо), а також особи, уповноважені на переговори щодо можливих у майбутньому угод.
3. Представник не може укладати угоди від імені подається стосовно себе особисто. Він не може також здійснювати такі операції щодо іншої особи, представником якої він одночасно є, за винятком випадків комерційного представництва.
4. Не допускається вчинення через представника угоди, яка за своїм характером може бути здійснена тільки особисто, а так само інших угод, зазначених у законі.
а) дії громадянина А. за громадянина Б. на підставі договору доручення, -
Повірений за договором доручення здійснює юридичні дії від імені довірителя, будучи представником останнього. Тому норми гл. 49 ЦК, що регулюють договір доручення, повинні використовуватися відповідно до норм гл. 10 ГК, що регулюють представництво. [3]
Отже, в цьому випадку ми бачимо приклад представництва -
б) дії генерального директора ТОВ при укладенні договору;
Представництво.
в) дії адвоката позивача, засновані на правах, передбачених у довіреності;
Представництво.
г) дії батьків малолітньої при укладенні договору купівлі-продажу належного йому майна;
Представництво.
д) дії комісіонера за дорученням комітента;
Не є представництвом, оскільки згідно статті 990 «Договір комісії»
1. За договором комісії одна сторона (комісіонер) зобов'язується за дорученням іншої сторони (комітента) за винагороду вчинити одну або кілька угод від свого імені, але за рахунок комітента.
За операції, укладеної комісіонером з третьою особою, набуває права і стає зобов'язаним комісіонер, хоча б комітент і був названий в угоді або вступив з третьою особою в безпосередні відносини по виконанню угоди.
е) дії довірчого керуючого від імені засновника управління;
Згідно статті 1012 «Договір довірчого управління майном»
Угоди з переданим у довірче управління майном довірчий керуючий здійснює від свого імені, вказуючи при цьому, що він діє в якості такого керуючого. Ця умова вважається дотриманим, якщо при вчиненні дій, що не вимагають письмового оформлення, інша сторона поінформована про їх вчинення довірчим керуючим в цій якості, а у письмових документах після імені або найменування довірчого керуючого зроблена позначка "Д.У.".
При відсутності вказівки про дію довірчого керуючого в цій якості довірчий керуючий зобов'язується перед третіми особами особисто і відповідає перед ними тільки належним йому майном.
ж) дії касира магазину;
Не є представництвом
з) дії водія автомобіля, що грунтуються на договорі оренди автомобіля.
Не є представництвом
4. Завдання.
Група підлітків - Агєєв, Крилов, Матвєєв - у стані алкогольного сп'яніння вчинила у дворі будинку, де проживав Воробйов, хуліганські дії. Підлітки розбили мотоцикл Воробйова, погрожували родині Воробйових розправою та підпалом будинку. Через два дні на вулиці Воробйова і його 5-річного сина оточили Агєєв, Крилов, Матвєєв і почали погрожувати фізичною розправою. Воробйов попередив про застосування зброї, а потім вистрілив з обріза. Від отриманої рани Крилов помер.
Батьки Крилова звернулися з позовом до Воробйову про відшкодування заподіяної їм у зв'язку зі смертю сина моральної шкоди, а також витрат на встановлення пам'ятника та проведення поминок.
Чи підлягає позов задоволенню?
Чи є підстави звільнити Воробйова від цивільно-правової відповідальності?
Компенсується моральна шкода членам сім'ї у зв'язку із загибеллю їхніх родичів?
Як визначається розмір збитків, викликаних смертю члена родини?
Згідно зі статтею 1066 ЦК України «Заподіяння шкоди в стані необхідної оборони»
1. Необхідна оборона є одним із способів самозахисту права. Самозахист права, згідно зі ст. 12 ГК, відноситься до способів захисту цивільних прав, хоча, на думку більшості цивілістів, її слід відносити до форм захисту, а саме до тієї з них, яка передбачає самостійні дії уповноваженої суб'єкта без звернення за захистом до компетентних органів влади.
Необхідна оборона традиційно визнається правомірним дією за умови, що її межі не були перевищені. Перевищення меж необхідної оборони є неправомірною дією. Ось чому в силу вказівок ст. 1064 ЦК, шкода, заподіяна в стані необхідної оборони, не підлягає відшкодуванню, (тобто в нашому випадку цей факт є підставою звільнення Воробйова від цивільно-правової відповідальності і позов Крилова не підлягає задоволенню) тоді як шкода, заподіяна при перевищенні її меж , повинен відшкодовуватися на загальних підставах. При цьому в силу норми ст. 1083 ГК повинна враховуватися вина потерпілого. Безсумнівно, що умисні дії нападника є підставою для звільнення заподіювача шкоди від відповідальності в цілому. В інших випадках розмір відшкодування має бути визначений судом залежно від ступеня вини як потерпілого, діями якого був викликаний шкоду, так і заподіювача шкоди. При цьому суд має право прийняти до уваги майновий стан особи, яка заподіяла шкоду (див. ст. 1083 ГК, а також п. 8 постанови Пленуму ВС РФ N 3).
Федеральний закон від 14.03.02 N 29-ФЗ * (261) вніс зміни до ст. 37 КК, встановивши, що: "Не є злочином заподіяння шкоди посягає особі в стані необхідної оборони, тобто при захист особи і обороняється або інших осіб, що охороняються законом інтересів суспільства чи держави від суспільно небезпечного посягання, якщо це посягання було пов'язане з насильством, небезпечним для життя обороняється або іншої особи, або безпосередньою загрозою застосування такого насильства ". Прийняття цієї норми призвело до того, що поняття "межа необхідної оборони" втратило своє значення як критерій правомірності відповідної дії відповідають обставинам.
2. Для з'ясування правомірності дії необхідно спиратися на визначення поняття необхідної оборони і на визначення межі необхідної оборони. Ці категорії використовуються в кримінальному праві, тому й відповіді на ці запитання слід шукати в КК, доктрині кримінального права і судовій практиці.
Згідно зі статтею 1094 «Відшкодування витрат на поховання»
Особи, відповідальні за шкоду, спричинену смертю потерпілого, зобов'язані відшкодувати необхідні витрати на поховання особі, що несла ці витрати.
Допомога на поховання, отримана громадянами, які зазнали ці витрати, в рахунок відшкодування шкоди не зараховується.
Розмір збитків, викликаних смертю члена сім'ї визначається згідно статті 1086 ГК «Визначення заробітку (доходу), втраченого внаслідок ушкодження здоров'я»
1. Розмір підлягає відшкодуванню втраченого потерпілим заробітку (доходу) визначається у відсотках до його середньому місячному заробітку (доходу) до каліцтва чи іншого ушкодження здоров'я або до втрати ним працездатності, що відповідають ступеню втрати потерпілим професійної працездатності, а за відсутності професійної працездатності - ступеня втрати загальної працездатності.
2. До складу втраченого заробітку (доходу) потерпілого включаються всі види оплати його праці за трудовими і цивільно-правовими договорами як за місцем основної роботи, так і за сумісництвом, що обкладаються прибутковим податком. Не враховуються виплати одноразового характеру, зокрема компенсація за невикористану відпустку та вихідну допомогу при звільненні. За період тимчасової непрацездатності або відпустки по вагітності та пологах враховується виплачена допомога. Доходи від підприємницької діяльності, а також авторський гонорар включаються до складу втраченого заробітку, при цьому доходи від підприємницької діяльності включаються на підставі даних податкової інспекції.
Усі види заробітку (доходу) враховуються в сумах, нарахованих до утримання податків.
3. Середньомісячний заробіток (дохід) потерпілого підраховується шляхом ділення загальної суми його заробітку (доходу) за дванадцять місяців роботи, що передували ушкодженню здоров'я, на дванадцять. У разі, коли потерпілий вчасно заподіяння шкоди працював менше дванадцяти місяців, середньомісячний заробіток (дохід) підраховується шляхом ділення загальної суми заробітку (доходу) за фактично відпрацьований число місяців, що передували ушкодженню здоров'я, на кількість цих місяців.
Не повністю опрацьовані потерпілим місяці за його бажанням замінюються попередніми повністю проробленими місяцями або виключаються з підрахунку при неможливості їх заміни.
4. У разі, коли потерпілий на момент заподіяння шкоди не працював, враховується за його бажанням заробіток до звільнення або звичайний розмір винагороди працівника його кваліфікації у цій місцевості, але не менше встановленої відповідно до закону величини прожиткового мінімуму працездатного населення в цілому по Російській Федерації.
5. Якщо в заробітку (дохід) потерпілого відбулися до заподіяння йому каліцтва чи іншого ушкодження здоров'я стійкі зміни, що покращують його майновий стан (підвищена заробітна плата по займаній посаді, він переведений на більш високооплачувану роботу, влаштувався на роботу після закінчення навчального закладу за очною формою навчання та в інших випадках, коли доведено стійкість зміни або можливості зміни оплати праці потерпілого), при визначенні його середньомісячного заробітку (доходу) враховується лише заробіток (дохід), який він одержав або повинен був отримати після відповідної зміни.
5. Завдання.
Тяжко хворий Маліков видав доручення на розпорядження належним йому внеском в Ощадбанку Федосєєвої, до якої протягом декількох років перебував у фактичних шлюбних відносинах. При цьому Маліков у присутності свідків висловив побажання, щоб Федосєєва за рахунок цих коштів покрила всі витрати на його поховання, а решту коштів використала на свій розсуд. Ця довіреність, як і заповіт про передачу Федосєєвої у спадок автомашини та домашньої обстановки, були засвідчені головним лікарем лікарні, в якій Маліков перебував на лікуванні. Через рік після смерті Малікова його дорослий син, який не підтримував з батьком стосунків протягом ряду років, але який був єдиним спадкоємцем Малікова за законом, звернувся до Федосєєвої з позовом, вимагаючи передачі усієї суми вкладу, що зберігався в Ощадбанку на ім'я Малікова. Чи буде задоволений даний позов?
Згідно з татье 1142 ГК РФ «Спадкоємці першої черги"
Спадкоємцями першої черги за законом є діти, дружина і батьки спадкодавця.
Відповідно до ст. 47 СК підставою закликання до спадкування дітей і батьків є походження дітей, засвідчене у встановленому законом порядку. Походження дітей засвідчується органами ЗАГС в порядку, встановленому ст. 48-52 СК та Законом про акти громадянського стану.
Діти, народжені від батьків, які перебували у зареєстрованому шлюбі, успадковують після смерті кожного з батьків.
Діти, народжені від батьків, які не перебувають у зареєстрованому шлюбі, успадковують після матері, за винятком випадків усиновлення (див. коментар. До ст. 1147). Проте з цього правила можуть бути виключення. У певних випадках дитина має право успадковувати і після батька.
Довіреність на управління внеском не є заповітом.
Отже, Сергій буде визнаний спадкоємцем.
Список літератури
1. Цивільний кодекс Російської Федерації (частини перша, друга і третя) (з ізм. І доп. Від 20 лютого, 12 серпня 1996 р ., 24 жовтня 1997 р ., 8 липня, 17 грудня 1999 р ., 16 квітня, 15 травня, 26 листопада 2001 р ., 21 березня, 14, 26 листопада 2002 р ., 10 січня, 26 березня, 11 листопада, 23 грудня 2003 р ., 29 червня, 29 липня, 2 грудня 2004 р .)
2. Закон РФ "Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним" / / Відомості Верховної. 1997. № 30. Ст.3594.
3. Закон РФ "Про неспроможність (банкрутство)" / / Відомості Верховної. 1998. № 2. Ст.222.
4. Підприємницьке право: Учеб. Для студ. вищ. навч. закладів. - М.: Гуманит. Вид. Центр ВЛАДОС, 2003 - 392 с.
5. Нуртдінова А.Ф., Окуньков Л.А., Френкель Е.Б. Коментар до законодавства про соціальне партнерство. - М.: МАУП, 1996.
6. Комерційне право. Вид-во С.-Петербурзького університету, 1998.
7. В.С. Анохін Підприємницьке право. - М., 2003. - 382 с.
8. Постанова Федерального арбітражного суду Північно-Кавказького округу від 20 червня 2000 р . N Ф08-1449/2000 Оскільки відповідачу до укладення договору було відомо про несприятливі фактори, які виникли згодом несприятливі обставини не можуть розглядатися як непереборна сила
Наступним істотним умовою договору про заставу є оцінка предмета застави. Вона встановлюється за згодою сторін за винятком тих рідкісних випадків, коли законом передбачені особливі правила оцінки майна. Вони діють, наприклад, при заставі землі (ст. 67 Закону про іпотеку), заставі, що забезпечує бюджетний кредит (ст. 76 БК).
Істотною умовою договору про заставу визнається вказівка на істота зобов'язання, яке забезпечується заставою, його розмір і термін виконання. Забезпечуване зобов'язання має бути описано таким чином, щоб його не можна було сплутати з подібними. Адже запорука забезпечує не анонімний борг, а конкретне зобов'язання, від долі якої залежить і його, застави, доля.
Вимога з цього зобов'язання забезпечується в тому ж обсязі, який воно має до моменту задоволення вимог заставоутримувача (ст. 337 ЦК). У поняття «обсяг вимоги» традиційно включаються вартість основного боргу, відсотки за кредит (в якості плати за нього), неустойки (в тому числі пені за прострочення), збитки кредитора, витрати по стягненню боргу. Однак ця норма диспозитивності, і запорукою можна забезпечити лише частину вимог з основного зобов'язання.
У законі відсутня заборона на заставу готівкових російських грошей і коштів на рублевих банківських рахунках. Однак судова практика визнає такі угоди недійсними (п. 3 Листи ВАС РФ № 26). Не допускаючи заставу такого майна, Вищий Арбітражний Суд РФ обмежувально тлумачить норму ст. 336 ДК, що викликає обгрунтовані заперечення і науковців, і практиків. [1]
З огляду на ст. 73 НК положення ЦК про заставу застосовуються до застави, що забезпечує обов'язок по сплаті податків та інших обов'язкових платежів. Сплата митних платежів може забезпечуватися заставою товарів і транспортних засобів в силу ст. 122 МК.
У силу п. 3 ст. 4 Закону про заставу можна забезпечити вимога яке виникне в майбутньому. Таке положення вигідно кредиторам. Наприклад, банк спочатку укладає договір про заставу, отримуючи, таким чином, забезпечення, і тільки потім укладає кредитний договір. Названа норма застосовується, оскільки не входить в протиріччя з ГК.
До істотних умов договору про заставу відноситься вказівка на те, в якої зі сторін знаходиться предмет застави. Якщо заставу супроводжується передачею його предмета заставодержателю, він, як згадувалося вище, називається закладом. Закладом вважається і заставу цінних паперів з передачею їх на зберігання в депозит нотаріуса (п. 4 ст. 338 ДК). Сторони самі вибирають, хто буде власником предмета застави на період дії договору. Тільки у двох випадках вибір виключений: предмет застави не може бути переданий заставодержателю, якщо мова йде про іпотеку, а також при заставі товарів в обороті.
Гарантії реальності застави. Реальність забезпечення при заставі залежить від фактичного стану предмета застави. Тому закон містить значну кількість норм, спрямованих на те. щоб забезпечити збереження предмета застави, контроль його зі стояння, а також визначити наслідки його втрати або знецінення.
Предмет застави залишається у власності заставодавця. Передбачається, що власник продовжує користуватися і розпоряджатися своїм майном (ст. 346 ЦК). Однак в інтересах заставоутримувача правомочності власника можуть бути обмежені 1. В інтересах заставодавця встановлена зворотна презумпція: заставодержатель не може користуватися предметом закладу, якщо інше прямо не передбачено договором (п. 3 ст. 346 ДК).
Якщо інше не передбачено договором, сторона, у якої знаходиться заставлене майно, зобов'язана: страхувати за рахунок заставника закладене майно від ризиків втрати і пошкодження, вживати заходів, необхідні для забезпечення збереження закладеного майна, у тому числі для захисту його від посягань і вимог з боку третіх осіб; негайно повідомляти іншу сторону про виникнення загрози втрати або пошкодження заставленого майна (ст. 343 ЦК).
Висновок
Договір застави припиняється на загальних для всіх договорів підставах, а також у випадках, перерахованих у ст. 352 ГК:
1) з припиненням основного зобов'язання, яке забезпечується заставою;
2) на вимогу заставодавця, якщо заставодержатель не забезпечує схоронність переданого йому предмета застави;
3) при продажу предмета застави з публічних торгів;
4) якщо виставлене на торги закладене майно не знайшло покупця і заставодержатель відмовився придбати його;
5) якщо закладена річ загинула або припинилося закладене право, і предмет застави не був відновлений чи замінений.
У всіх, крім останнього, випадках припинення застави означає, що майно перестає бути обтяженим. Власник речі (заставодавець або особа, яка придбала її на торгах) може вільно нею розпоряджатися. Як власник, він може вимагати повернення йому речі. Власник права, звільненого з-під застави, також може вільно користуватися і розпоряджатися ним.
Наведіть не менше 2-х прикладів дії цивільно-правової норми до зворотної сили з посиланням на нормативний акт і його джерело.
Приклад-1:
Згідно з положенням Закону "Про товариства з обмеженою відповідальністю" мінімальний розмір статутного капіталу повинен становити не менше 100 мінімальних розмірів оплати праці, в той час як виданий раніше Указ Президента Російської Федерації передбачає для компаній з іноземною участю мінімальний статутний капітал у розмірі не менше 1000 місячних мінімальних окладів.
Приклад-2:
Однак у такому випадку постанова КС РФ від 23.12.97 N 21-П "У справі про перевірку конституційності п. 2 ст. 855 ДК РФ ч. 6 ст. 15 Закону РФ" Про основи податкової системи в РФ "в зв'язку із запитом Президії ЗС РФ ". У пункті 3 цієї постанови було зазначено, що ФЗ від 12.08.96 доповнив п. 2 ст. 855 ДК РФ новим положенням, відповідно до якого пріоритетне значення перед списанням з рахунку клієнта банку грошових коштів в погашення недоїмок за податковими платежами придбали перерахування або видача за платіжними документами самого власника рахунку грошових коштів для розрахунків по оплаті праці з особами, які працюють за трудовим договором (контрактом), а також з відрахувань до Пенсійного фонду РФ, Фонд соціального страхування РФ, Державний фонд зайнятості населення РФ і фонди обов'язкового медичного страхування.
Разом з тим, маючи на меті створити переваги з виплати заробітної плати, законодавець, вводячи зазначену норму, допустив можливість вибору для клієнта-боржника між виплатою заробітної плати та перерахуванням до відповідних фондів обов'язкових платежів, невнесення яких тягне сплату пені та штрафів. Крім того, правила п. 2 ст. 855 ДК РФ в новій редакції не виключають можливість прямого зловживання правом, включаючи штучне підтримання заборгованості з виплати заробітної плати з метою ухилення від перерахування платежів до бюджету.
- Таким чином, досягнення декларованої законодавцем мети за допомогою зробленого їм регулювання не було і не могло бути забезпечено, оскільки воно, по суті, не виключає довільного визначення черговості виплат, що не узгоджується з принципом рівності всіх перед законом (ст. 19, ч. 1 Конституції РФ).
Визначте (обгрунтувавши свою відповідь з позиції чинного цивільного законодавства), чи є представництвом дії таких осіб:
а) дії громадянина А. за громадянина Б. на підставі договору доручення;
б) дії генерального директора ТОВ при укладенні договору;
в) дії адвоката позивача, засновані на правах, передбачених у довіреності;
г) дії батьків малолітньої при укладенні договору купівлі-продажу належного йому майна;
д) дії комісіонера за дорученням комітента;
е) дії довірчого керуючого від імені засновника управління;
ж) дії касира магазину;
з) дії водія автомобіля, що грунтуються на договорі оренди автомобіля.
Згідно з татье 182 [2] «Представництво»
1. Угода, укладена однією особою (представником) від імені іншої особи (яку представляють) в силу повноваження, заснованого на довіреності, вказівки закону або акті уповноваженого на те державного органу або органу місцевого самоврядування, безпосередньо створює, змінює і припиняє цивільні права та обов'язки подається.
Повноваження може також випливати з обстановки, в якій діє представник (продавець в роздрібній торгівлі, касир тощо).
2. Не є представниками особи, що діють хоча і в чужих інтересах, але від власного імені (комерційні посередники, конкурсні керуючі при банкрутстві, духівниці при спадкуванні тощо), а також особи, уповноважені на переговори щодо можливих у майбутньому угод.
3. Представник не може укладати угоди від імені подається стосовно себе особисто. Він не може також здійснювати такі операції щодо іншої особи, представником якої він одночасно є, за винятком випадків комерційного представництва.
4. Не допускається вчинення через представника угоди, яка за своїм характером може бути здійснена тільки особисто, а так само інших угод, зазначених у законі.
а) дії громадянина А. за громадянина Б. на підставі договору доручення, -
Повірений за договором доручення здійснює юридичні дії від імені довірителя, будучи представником останнього. Тому норми гл. 49 ЦК, що регулюють договір доручення, повинні використовуватися відповідно до норм гл. 10 ГК, що регулюють представництво. [3]
Отже, в цьому випадку ми бачимо приклад представництва -
б) дії генерального директора ТОВ при укладенні договору;
Представництво.
в) дії адвоката позивача, засновані на правах, передбачених у довіреності;
Представництво.
г) дії батьків малолітньої при укладенні договору купівлі-продажу належного йому майна;
Представництво.
д) дії комісіонера за дорученням комітента;
Не є представництвом, оскільки згідно статті 990 «Договір комісії»
1. За договором комісії одна сторона (комісіонер) зобов'язується за дорученням іншої сторони (комітента) за винагороду вчинити одну або кілька угод від свого імені, але за рахунок комітента.
За операції, укладеної комісіонером з третьою особою, набуває права і стає зобов'язаним комісіонер, хоча б комітент і був названий в угоді або вступив з третьою особою в безпосередні відносини по виконанню угоди.
е) дії довірчого керуючого від імені засновника управління;
Згідно статті 1012 «Договір довірчого управління майном»
Угоди з переданим у довірче управління майном довірчий керуючий здійснює від свого імені, вказуючи при цьому, що він діє в якості такого керуючого. Ця умова вважається дотриманим, якщо при вчиненні дій, що не вимагають письмового оформлення, інша сторона поінформована про їх вчинення довірчим керуючим в цій якості, а у письмових документах після імені або найменування довірчого керуючого зроблена позначка "Д.У.".
При відсутності вказівки про дію довірчого керуючого в цій якості довірчий керуючий зобов'язується перед третіми особами особисто і відповідає перед ними тільки належним йому майном.
ж) дії касира магазину;
Не є представництвом
з) дії водія автомобіля, що грунтуються на договорі оренди автомобіля.
Не є представництвом
4. Завдання.
Група підлітків - Агєєв, Крилов, Матвєєв - у стані алкогольного сп'яніння вчинила у дворі будинку, де проживав Воробйов, хуліганські дії. Підлітки розбили мотоцикл Воробйова, погрожували родині Воробйових розправою та підпалом будинку. Через два дні на вулиці Воробйова і його 5-річного сина оточили Агєєв, Крилов, Матвєєв і почали погрожувати фізичною розправою. Воробйов попередив про застосування зброї, а потім вистрілив з обріза. Від отриманої рани Крилов помер.
Батьки Крилова звернулися з позовом до Воробйову про відшкодування заподіяної їм у зв'язку зі смертю сина моральної шкоди, а також витрат на встановлення пам'ятника та проведення поминок.
Чи підлягає позов задоволенню?
Чи є підстави звільнити Воробйова від цивільно-правової відповідальності?
Компенсується моральна шкода членам сім'ї у зв'язку із загибеллю їхніх родичів?
Як визначається розмір збитків, викликаних смертю члена родини?
Згідно зі статтею 1066 ЦК України «Заподіяння шкоди в стані необхідної оборони»
1. Необхідна оборона є одним із способів самозахисту права. Самозахист права, згідно зі ст. 12 ГК, відноситься до способів захисту цивільних прав, хоча, на думку більшості цивілістів, її слід відносити до форм захисту, а саме до тієї з них, яка передбачає самостійні дії уповноваженої суб'єкта без звернення за захистом до компетентних органів влади.
Необхідна оборона традиційно визнається правомірним дією за умови, що її межі не були перевищені. Перевищення меж необхідної оборони є неправомірною дією. Ось чому в силу вказівок ст. 1064 ЦК, шкода, заподіяна в стані необхідної оборони, не підлягає відшкодуванню, (тобто в нашому випадку цей факт є підставою звільнення Воробйова від цивільно-правової відповідальності і позов Крилова не підлягає задоволенню) тоді як шкода, заподіяна при перевищенні її меж , повинен відшкодовуватися на загальних підставах. При цьому в силу норми ст. 1083 ГК повинна враховуватися вина потерпілого. Безсумнівно, що умисні дії нападника є підставою для звільнення заподіювача шкоди від відповідальності в цілому. В інших випадках розмір відшкодування має бути визначений судом залежно від ступеня вини як потерпілого, діями якого був викликаний шкоду, так і заподіювача шкоди. При цьому суд має право прийняти до уваги майновий стан особи, яка заподіяла шкоду (див. ст. 1083 ГК, а також п. 8 постанови Пленуму ВС РФ N 3).
Федеральний закон від 14.03.02 N 29-ФЗ * (261) вніс зміни до ст. 37 КК, встановивши, що: "Не є злочином заподіяння шкоди посягає особі в стані необхідної оборони, тобто при захист особи і обороняється або інших осіб, що охороняються законом інтересів суспільства чи держави від суспільно небезпечного посягання, якщо це посягання було пов'язане з насильством, небезпечним для життя обороняється або іншої особи, або безпосередньою загрозою застосування такого насильства ". Прийняття цієї норми призвело до того, що поняття "межа необхідної оборони" втратило своє значення як критерій правомірності відповідної дії відповідають обставинам.
2. Для з'ясування правомірності дії необхідно спиратися на визначення поняття необхідної оборони і на визначення межі необхідної оборони. Ці категорії використовуються в кримінальному праві, тому й відповіді на ці запитання слід шукати в КК, доктрині кримінального права і судовій практиці.
Згідно зі статтею 1094 «Відшкодування витрат на поховання»
Особи, відповідальні за шкоду, спричинену смертю потерпілого, зобов'язані відшкодувати необхідні витрати на поховання особі, що несла ці витрати.
Допомога на поховання, отримана громадянами, які зазнали ці витрати, в рахунок відшкодування шкоди не зараховується.
Розмір збитків, викликаних смертю члена сім'ї визначається згідно статті 1086 ГК «Визначення заробітку (доходу), втраченого внаслідок ушкодження здоров'я»
1. Розмір підлягає відшкодуванню втраченого потерпілим заробітку (доходу) визначається у відсотках до його середньому місячному заробітку (доходу) до каліцтва чи іншого ушкодження здоров'я або до втрати ним працездатності, що відповідають ступеню втрати потерпілим професійної працездатності, а за відсутності професійної працездатності - ступеня втрати загальної працездатності.
2. До складу втраченого заробітку (доходу) потерпілого включаються всі види оплати його праці за трудовими і цивільно-правовими договорами як за місцем основної роботи, так і за сумісництвом, що обкладаються прибутковим податком. Не враховуються виплати одноразового характеру, зокрема компенсація за невикористану відпустку та вихідну допомогу при звільненні. За період тимчасової непрацездатності або відпустки по вагітності та пологах враховується виплачена допомога. Доходи від підприємницької діяльності, а також авторський гонорар включаються до складу втраченого заробітку, при цьому доходи від підприємницької діяльності включаються на підставі даних податкової інспекції.
Усі види заробітку (доходу) враховуються в сумах, нарахованих до утримання податків.
3. Середньомісячний заробіток (дохід) потерпілого підраховується шляхом ділення загальної суми його заробітку (доходу) за дванадцять місяців роботи, що передували ушкодженню здоров'я, на дванадцять. У разі, коли потерпілий вчасно заподіяння шкоди працював менше дванадцяти місяців, середньомісячний заробіток (дохід) підраховується шляхом ділення загальної суми заробітку (доходу) за фактично відпрацьований число місяців, що передували ушкодженню здоров'я, на кількість цих місяців.
Не повністю опрацьовані потерпілим місяці за його бажанням замінюються попередніми повністю проробленими місяцями або виключаються з підрахунку при неможливості їх заміни.
4. У разі, коли потерпілий на момент заподіяння шкоди не працював, враховується за його бажанням заробіток до звільнення або звичайний розмір винагороди працівника його кваліфікації у цій місцевості, але не менше встановленої відповідно до закону величини прожиткового мінімуму працездатного населення в цілому по Російській Федерації.
5. Якщо в заробітку (дохід) потерпілого відбулися до заподіяння йому каліцтва чи іншого ушкодження здоров'я стійкі зміни, що покращують його майновий стан (підвищена заробітна плата по займаній посаді, він переведений на більш високооплачувану роботу, влаштувався на роботу після закінчення навчального закладу за очною формою навчання та в інших випадках, коли доведено стійкість зміни або можливості зміни оплати праці потерпілого), при визначенні його середньомісячного заробітку (доходу) враховується лише заробіток (дохід), який він одержав або повинен був отримати після відповідної зміни.
5. Завдання.
Тяжко хворий Маліков видав доручення на розпорядження належним йому внеском в Ощадбанку Федосєєвої, до якої протягом декількох років перебував у фактичних шлюбних відносинах. При цьому Маліков у присутності свідків висловив побажання, щоб Федосєєва за рахунок цих коштів покрила всі витрати на його поховання, а решту коштів використала на свій розсуд. Ця довіреність, як і заповіт про передачу Федосєєвої у спадок автомашини та домашньої обстановки, були засвідчені головним лікарем лікарні, в якій Маліков перебував на лікуванні. Через рік після смерті Малікова його дорослий син, який не підтримував з батьком стосунків протягом ряду років, але який був єдиним спадкоємцем Малікова за законом, звернувся до Федосєєвої з позовом, вимагаючи передачі усієї суми вкладу, що зберігався в Ощадбанку на ім'я Малікова. Чи буде задоволений даний позов?
Згідно з татье 1142 ГК РФ «Спадкоємці першої черги"
Спадкоємцями першої черги за законом є діти, дружина і батьки спадкодавця.
Відповідно до ст. 47 СК підставою закликання до спадкування дітей і батьків є походження дітей, засвідчене у встановленому законом порядку. Походження дітей засвідчується органами ЗАГС в порядку, встановленому ст. 48-52 СК та Законом про акти громадянського стану.
Діти, народжені від батьків, які перебували у зареєстрованому шлюбі, успадковують після смерті кожного з батьків.
Діти, народжені від батьків, які не перебувають у зареєстрованому шлюбі, успадковують після матері, за винятком випадків усиновлення (див. коментар. До ст. 1147). Проте з цього правила можуть бути виключення. У певних випадках дитина має право успадковувати і після батька.
Довіреність на управління внеском не є заповітом.
Отже, Сергій буде визнаний спадкоємцем.
Список літератури
1. Цивільний кодекс Російської Федерації (частини перша, друга і третя) (з ізм. І доп. Від 20 лютого, 12 серпня
2. Закон РФ "Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним" / / Відомості Верховної. 1997. № 30. Ст.3594.
3. Закон РФ "Про неспроможність (банкрутство)" / / Відомості Верховної. 1998. № 2. Ст.222.
4. Підприємницьке право: Учеб. Для студ. вищ. навч. закладів. - М.: Гуманит. Вид. Центр ВЛАДОС, 2003 - 392 с.
5. Нуртдінова А.Ф., Окуньков Л.А., Френкель Е.Б. Коментар до законодавства про соціальне партнерство. - М.: МАУП, 1996.
6. Комерційне право. Вид-во С.-Петербурзького університету, 1998.
7. В.С. Анохін Підприємницьке право. - М., 2003. - 382 с.
8. Постанова Федерального арбітражного суду Північно-Кавказького округу від 20 червня
[1] Павлодский Є. А. Застава як спосіб забезпечення повернення банківського кредиту / / Вісник Асоціації російських банків. 1997. № 34. С. 36
[2] Цивільний кодекс Російської Федерації (частини перша, друга і третя) (з ізм. І доп. Від 20 лютого, 12 серпня 1996 р ., 24 жовтня 1997 р ., 8 липня, 17 грудня 1999 р ., 16 квітня, 15 травня, 26 листопада 2001 р ., 21 березня, 14, 26 листопада 2002 р ., 10 січня, 26 березня, 11 листопада, 23 грудня 2003 р ., 29 червня, 29 липня, 2 грудня 2004 р .)
[3] Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації, частині другій (за ред. Т. Є. Абова і А. Ю. Кабалкіна) - М.: Юрайт-Издат, 2004. Коментар до статті 971